案情

近日， 49岁的农民工周晓乙和另外几名农民工在汉阳街头揽活期间，因为玩“1元扑克”（“赌资”为1元的扑克游戏）被武汉市汉阳区公安分局琴断口派出所抓获处以行政拘留，几人随身携带的2340元现金也全部被搜走。“1元扑克”被拘案经媒体报道后引发社会关注，玩“l元扑克”到底该不该行政拘留？

说法

从立法的目的来看，我国之所以严厉打击赌博，是因为赌博不仅助长了不劳而获的社会风气，而且易引发社会矛盾，诱发犯罪，严重影响社会稳定。而“1元扑克”，输赢不过几十块钱，并不会产生这些严重的社会问题，因此，对“1元扑克”参与者进行处罚并不符合立法的目的。

《治安管理处罚法》是对赌博行为进行处罚的法律依据，该法第70条规定：以营利为目的，为赌博提供条件的，或者参与赌博赌资较大的，处5日以下拘留或者500元以下罚款；情节严重的，处10日以上15日以下拘留，并处500元以上3000元以下罚款。根据上述规定，构成赌博违法行为必须同时满足两个基本条件：一是以营利为目的；二是赌资较大。

“1元扑克”娱乐性目的远远大于营利性，明显不属于以营利为目的。关于何为“赌资”，我国法律及相关法规没有作出权威性的解释，所以在认定上非常含糊，实际操作并不强。一般认为，“赌资”仅指用于赌博的财物。对于随身携带的财物是否属于“赌资”，通常根据赌博方式、赌注大小、参赌时间等具体案情加以确定。无证据证明系赌资的，公安机关不得收缴。“1元扑克”，输赢不过几十块钱，武汉市汉阳区公安分局琴断口派出所将周晓乙等人随身携带的2340元现金全部作为“赌资”认定，并予以收缴，既无事实依据，亦无法律依据。

对于像“1元扑克”这样带有少量财物输赢的打麻将、玩扑克等活动是否属于赌博违法行为，其实公安部早有规定，公安部2005年颁发的《关于办理赌博违法案件适用法律若干问题的通知》第9条规定：不以营利为目的，亲属之间进行带有财物输赢的打麻将、玩扑克等娱乐活动，不予处罚；亲属之外的其他人之间进行带有少量财物输赢的打麻将、玩扑克等娱乐活动，不予处罚。由此可见，“1元扑克”并不构成赌博违法行为。

根据《治安管理处罚法》第70条的规定，对赌博违法行为可以行政罚款或者行政拘留。从行政拘留和行政罚款的设定主体来看，行政拘留必须由法律来设定，而行政罚款仅需地方性规章就可以设定，由此可以看出，行政拘留的处罚的力度远远大于行政罚款。有错当罚，但必须过罚相当，这是实施行政处罚的基本要求。对 “1元扑克”参与者实施行政拘留，明显处罚过重。

陶家平