编辑同志：

我因参与赌博被公安机关给予10天的治安拘留。期满后，公司以旷工为由将我解聘。我虽同意接受公司决定，但要求支付赔偿金时被拒绝。公司的理由是其支付赔偿金的前提是非法解除劳动合同，而其将我解聘的原因，恰恰是因为我违法在先且已经被处罚。

请问：公司的理由成立吗？

读者：刘露婷

刘露婷读者：

公司的理由不能成立，其必须向你支付赔偿金。

《劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”即公司究竟应否向你支付赔偿金的关键，在于其解除劳动合同的行为是否“违反本法规定”。从相关事实看，公司的做法是违法的。

因为《劳动法》第三十九条规定，用人单位由于劳动者的错误而解除劳动合同的情形有四种：一是严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度；二是严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害；三是同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正；四是被依法追究刑事责任。《劳动合同法》第二十五条也有类似的规定。而你的情形，显然不属于前三种情况。

再者，你的行为也不属于第四种情形，即不属于“被依法追究刑事责任”范围。因为《关于贯彻执行〈劳动法〉若干问题的意见》第二十九条规定：“劳动者被依法追究刑事责任的，用人单位可依据劳动法第二十五条解除劳动合同。‘被依法追究刑事责任’是指：被人民检察院免予起诉的、被人民法院判处刑罚的、被人民法院依据刑法第三十二条免予刑事处分的。劳动者被人民法院判处拘役、三年以下有期徒刑缓刑的，用人单位可以解除劳动合同。”

本案中，你虽然被限制人身自由，但并没有经过法院判决或检察院公诉及决定免予起诉，只是由公安机关作出，其性质不属于犯罪而属于治安拘留。而治安拘留与犯罪是完全不同的概念，前者只属于行政处罚范畴，也称为行政拘留，是公安机关对于违反了行政法律规范，但尚未构成犯罪的公民，所作出的在短期内限制其人身自由的一种处罚措施，其核心在于行为人的行为应当受到处罚，但其行为还够不上按照犯罪来追究其刑事责任。因此，你有权向公司索赔。

颜东岳 法官